根據訴責險產品條款約定,訴責險每一索賠均為一個訴訟,每一訴訟均涉及訴責險保險責任爭議,因此每一索賠均需要竭盡全力認真應對。
一、應對訴訟的策略選擇
(一)與投保人/被保險人聯手
訴責險與其他責任險被保險人消極對待三者起訴的態度不同,大部分投保人/被保險人輸了前訴后,會對前訴結果不太滿意,也因此保全錯誤賠償訴訟經常成為前訴的延續,后訴成為雙方訴訟策略的選擇。
因此,保險公司要與被保險人聯手。因被保險人對前訴案情更加熟悉,保險公司對訴責險產品更加了解,雙方合作可以起到1+1>2效果。
另外注意,訴責險以責任險行使了擔保的功能,也因此,保險公司不要與投保人/被保險人進行責任切割。
如果投保人/被保險人保全錯誤,保險公司就需要承擔賠償責任。故在沒有證據的情況下,不能推測并指責投保人/被保險人欺騙保險公司投保。
(二)投保人/被保險人消極應訴時保險公司的積極應對
如遇個別投保人/被保險人消極對待保全錯誤的賠償訴訟,保險公司就需要全面吃透前訴和后訴的案情,對被保全人的起訴邏輯鏈條進行全面研究后,采取各個擊破的方式抗辯。
二、保全錯誤訴訟管轄權的相關問題
(一)保全錯誤訴訟管轄的規定
1、訴前保全損害賠償訴訟的管轄
根據民事訴訟法司法解釋27條,訴前保全錯誤賠償訴訟,由作出訴前保全裁定的法院管轄。
2、訴中保全損害賠償訴訟的管轄
根據最高人民法釋(2017)14號批復:訴中保全錯誤賠償訴訟由作出訴中財產保全裁定的人民法院管轄。
3、發生移送的案件的管轄
根據最高法院民一庭的回復,發生過管轄移送的案件,保全錯誤賠償訴訟案件,由受移送的法院管轄。
(二)管轄問題的理解
保全錯誤賠償訴訟的管轄權經常會出現錯誤。原因是因為一般當事人容易根據起訴金額確定的級別管轄去相應法院起訴。
比如,前訴訴訟金額5000萬,通常根據級別管轄規定,一審由中級法院審理,因此財產保全裁定也是中級法院作出的;
而保全錯誤賠償訴訟的后訴起訴索賠金額極有可能不足1000萬,根據法院級別管轄規定,應由縣(區)基層法院受理一審。
但根據訴前、訴中的保全錯誤賠償訴訟的管轄的規定,保全錯誤的賠償訴訟應由作出保全裁定的法院進行一審。
也就是如果保全裁定是中級法院或高級法院作出的,即使后訴起訴金額低于級別管轄規定的法院的一審受理金額范圍,也須由中院或高院做一審。
舉例:前訴起訴及保全金額5000萬元,A市中院一審;后訴起訴索賠金額1000萬元,A市中院一審,而非A市某區法院一審。
當我們收到一個保全錯誤的訴訟案件的起訴資料后,應在15天的答辯期內,盡快審查法院管轄是否正確。如不正確,要在15天內向法院提出管轄權異議申請。
管轄問題非常重要,由作出保全裁定的法院審理保全錯誤賠償訴訟,目的是為了方便了解前訴案情。
三、不同原因造成前訴敗訴的應對
(一)前訴因案件的程序問題敗訴的應對
如果管轄沒有問題,我們就需要進入下一步,審查前訴案件敗訴的原因是什么。
1、因過時效敗訴;
如前訴因過時效導致敗訴,因投保人的實體權利存在,可以建議投保人另行補充時效中斷的證據資料后再次起訴。
2、因主體問題敗訴;
根據相應事由,建議投保人/被保險人修正后另行起訴。
3、因合同無效敗訴;
上述情形,建議投保人/被保險人分析合同無效的原因,變更案由另行起訴。同時保險公司及投保人/被保險人向法院提出中止審理保全錯誤賠償訴訟的申請。
上述前訴敗訴的理由均為程序原因,投保人/被保險人的實體權利并未喪失,應訴時可據此抗辯投保人/被保險人的保全行為雖存在瑕疵,但并不存在故意或重大過失。
(二)前訴因案件的實體問題敗訴的應對
財產保全申請錯誤的認定,應當適用侵權行為法中的過錯責任歸責原則,即應具備一般侵權的四個構成要件:
1、行為人主觀上有過錯;
一般侵權,構成保全錯誤行為人主觀上須具有故意或重大過失。也就是,前訴敗訴不是保全錯誤的理由。
因此抗辯時要從保全的正當性進行論證,也就是提起的訴訟是否合理,保全的標的額、對象及方式等考察其申請財產保全是否適當。
也就是要立足于論證保全時保全申請人的理由是否適當,而非前訴判決結果是否錯誤。
2、行為具有違法性;
抗辯時要從財產保全系法律賦予保全申請人的正當的訴訟權利、有合理理由、并經法院審查后裁定作出等角度進行論證。
3、存在損害后果;
要審查被保全人主張的損失是否合理,是否惡意形成。
如有的主張賬戶資金被查封,導致不得已向案外人舉借高利貸,產生高額利息損失。
就需要審查,借貸行為是否確已發生,發生時間在保全前還是保全后;如借貸發生在保全后,是否確有借貸必要,利息是否確已發生等等。
比如一個案件,被保全人主張需要舉借高利貸,但是有證據證明,被保全人的流動資金非常充足,就沒有舉借高利貸的必要性。
4、行為與后果之間存在因果關系。
審查保全和損失之間是否存在因果關系,保全是否會造成被保全人主張的損失。
比如,一個案件中,保全的財產為被保全人名下的預售房產,被保全人主張的損失,為這些房產因被保全延期辦理產權證,被保全人向購房人支付了延期辦證的違約金。
但審查證據資料后發現,延期辦證的原因并非保全,而是因為部分買房人未及時向被保全人/開發商繳納公共維修基金,導致開發商無法為全部購房人辦理房產證造成的。
也就是延期辦證違約金的形成并不是因保全造成的。
四、辦理訴責險索賠訴訟的注意事項
保全錯誤賠償訴訟為新類型案件,最高法院確立的保全錯誤訴訟案件的的裁判規則并未得到普及,尚需要保險公司結合最高法院的公報案例等相關案例大力宣傳推廣。
訴責險風險評估:第一次訴訟未交訴訟費撤訴了,再次訴訟保全風險高嗎?
保全錯誤的100個理由:突破合同相對性的起訴及保全,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:基于重復的訴訟請求的保全,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:內部印章管理混亂錯誤起訴,引發的訴責險賠案!!!
保全錯誤的100個理由:被推翻的工程造價鑒定報告,引發了訴責險的賠案!!!
保全錯誤的100個理由:起訴索賠稅款變更為返還發票,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:購買事故車后提起3倍車款賠償訴訟,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:推翻生效調解協議的財產保全,會構成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方賠償工程質量維修金兩次撤訴,被判保全錯誤賠償損失!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方返回超付工程款的財產保全,被判賠償70萬元!
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