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質證及答辯詞：行政起訴云南省保監局法院開庭審理

[作者：　　　時間：2006-8-28 16:29:00]

質證及答辯詞：對云南省保監局的行政訴訟案法院開庭審理
　　-----針對被告行政答辯狀

　　一、本案原告有行政訴訟之訴權

　　1、212301244651號保險合同欺詐的受害人郭少琴為原告配偶，其侵害的財產屬于夫妻雙方的共同財產，向被告的投訴及指控屬于公民的維護自己合法權益的行為。根據《行政訴訟法》：“第二條公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。”之規定，本案原告樊濤具備行政訴訟的主體資格。

　　2、原告的訴訟為行政訴訟，指控的是被告作為保險行業行政的監管部門的不作為及亂作為：監管不力，致使其監管對象的虛假保險產品得以上市及銷售，破壞社會經濟秩序，侵犯公民財產權；被告接到投訴舉報之后，超過法律（信訪條例）的規定時限不予答復及對第三人泰康人壽云南分公司拒絕履行法定監管行政職責，任由違法亂紀行為有恃無恐橫行，“監管”成了縱容，充當金融犯罪的保護傘，行政不作為。

　　3、被告將原告的舉報投訴定性為“合同糾紛”沒有事實理由及法律依據，屬于亂作為。原告與第三人泰康人壽云南分公司的民事訴訟是因為被告的監管對象泰康人壽保險公司以虛假合同強加原告妻子郭少琴，有關的民事訴訟只是追究欺詐的民事部份，而本案的訴訟是原告對被告行政不作為及亂作為的行政訴訟，并要求其依法行政。法律關系不同，被告不得行政干預民事訴訟，為民事訴訟定性及企圖以民事判決代替被告的行政職責履行。原告首先向被告舉報投訴“信訪”，被告不作為且亂作為，原告依法提起行政訴，并無不妥，被告無權剝奪原告的行政訴訟訴權，至于被告行為是否屬于“不可訴”的行政行為，法院將會依法審理

　　二、本案被告辯稱行政“作為”不成立

　　1、涉案保險產品不合法，為虛假保險產品。

　　根據《保險法》：第十二條“投保人對保險標的應當具有保險利益。投保人對保險標的不具有保險利益的，保險合同無效。保險利益是指投保人對保險標的具有的法律上承認的利益。保險標的是指作為保險對象的財產及其有關利益或者人的壽命和身體。”而本案的涉案保險產品，不具有保險利益，“產品”虛假，保險合同無效。

　　根據《保險法》：第五章“保險業的監督管理第一百零七條關系社會公眾利益的保險險種、依法實行強制保險的險種和新開發的人壽保險險種等的保險條款和保險費率，應當報保險監督管理機構審批。保險監督管理機構審批時，遵循保護社會公眾利益和防止不正當競爭的原則。審批的范圍和具體辦法，由保險監督管理機構制定。其他保險險種的保險條款和保險費率，應當報保險監督管理機構備案。”

　　而涉案的保險產品，在出示的證據中，沒有證據證明是經過了保監會的審批或備案。手續不全，沒有關鍵或必須的證據，聲稱涉案保險產品合法沒有證據依據。根據中國保監會頒布的《人身保險產品審批和備案管理辦法》第三章“審批和備案材料”共有十八條規定，其中第十三條規定：“保險公司報送產品備案應當向中國保監會提交下列材料一式兩份：其中，（五）本公司精算責任人簽署的產品精算報告；（六）本公司精算責任人聲明書；（七）本公司法律責任人聲明書。關于精算責任人和法律責任人，第五章有明確的規定，并按第六章“法律責任”的規定承擔法律責任。涉案的保險產品“泰康放心理財終身壽險”沒有向法庭提交完備的“經過了保監會的審批或備案”的證據，不足以支持其說法，企圖繼續欺詐法庭。

　　根據《保險法》：“第一百四十三條違反本法規定，超出核定的業務范圍從事保險業務或者兼營本法及其他法律、行政法規規定以外的業務，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，由保險監督管理機構責令改正，責令退還收取的保險費，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的，處以十萬元以上五十萬元以下的罰款；逾期不改正或者造成嚴重后果的，責令停業整頓或者吊銷經營保險業務許可證。”

　　涉案的第三人泰康保險公司，其壽險產品“泰康放心理財終身壽險”違反保險法，投保人對保險標的不具有保險利益的，不僅保險合同無效，而其聲稱的“經過了保監會的審批或備案”純屬子虛烏有，非法兼營保險法及其他法律、行政法規規定以外的業務，從事“理財”業務，已構成犯罪，依法應該追究其刑事責任。

　　同時，根據《保險法》：“第一百三十九條保險公司及其工作人員在保險業務中隱瞞與保險合同有關的重要情況，欺騙投保人、被保險人或者受益人，或者拒不履行保險合同約定的賠償或者給付保險金的義務，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，由保險監督管理機構對保險公司處以五萬元以上三十萬元以下的罰款；對有違法行為的工作人員，處以二萬元以上十萬元以下的罰款；情節嚴重的，限制保險公司業務范圍或者責令停止接受新業務。”

　　而涉案的“建行銀保專管員李麗娟”具名的“情況說明”中聲稱：“如果發生意外風險，還可以得到保險公司雙倍保額的賠付，是個很好的理財產品。”白字黑字，被告作為證據提交法庭，依然繼續欺詐。按其保單的保險條款，發生“意外風險”真的可以“得到保險公司雙倍保額的賠付”嗎？真是個“理財”產品嗎？而實質并非如此，保單的保險條款才是其產品的真實解釋。

　　建行銀保專管員李麗娟在保險業務中隱瞞與保險合同有關的重要情況，欺騙投保人，已構成犯罪的，依法應當將追究其刑事責任。

　　2、被告沒有依據法律法規授權履行相應的監管職責

　　被告在接到原告投訴舉報“信訪”之后，長達５個月之久沒有任何答復，推卸責任，本應由自己答復的事項交給被投訴人泰康公司“調查處理”，致使被投訴人逃避調查、核實及懲罰，縱容犯罪，充當保護傘，嚴重失職，“行政不作為已令人無法容忍”。

　　本案中，泰康人壽保險公司與建行簽訂的《合作協議書》，侵犯儲戶知情權、財產權。建設銀行實事上幫助保險公司欺詐，在保險合同沒有生效且沒有法律效力的情況下，事先就將儲戶存款資金轉移到保險公司，幫助保險公司利用虛假保險合同“綁架”儲戶，合謀實施合同欺詐，非法獲取“傭金”，建行責任已申訴至省銀監局，且另案追究銀監局的監管責任，在本案中，只追究被告省保監局的監管責任。

　　另外，在本案中，被告將原告的投訴舉報定性為“合同糾紛”，轉交泰康保險公司自己處理，本身就是逃避責任的做法；而保險公司于2006年4月7日上報被告聲稱“同意全額退保”的處理結果，被告并沒有轉告原告，也沒有站出來主持公道，被告“不作為”證據確鑿。原告及家人提起民事訴訟，追究的是保險公司的民事責任，同時，也是因為被告的“不作為”。而另一方面，法院的民事判決，不能代替被告的行政責任的監管之職。如果法院的判決能夠代替被告的監管之職，保監會還設置派出機構“云南省保監局”做什么？

　　三、本案原告的訴訟請求為依法提出，請求法院依法裁定

　　1、原告訴被告履行法定職責有事實依據

　　依前所述，被告于2006年3月28日收到了原告的投訴舉報，于2006年4月10日作出信訪投訴轉辦單（云保監人字（2006）第13號），證明被告知道到了原告的投訴事實，但卻不作為，不依法履行法定監管職責，成為“轉話筒”，作為的方式是由被投訴人自己作為，監管之職成就“貓鼠一家”，叫什么監管？

　　2、原告要求被告承擔法律責任，并且要求承擔賠償責任有事實和法律依據

　　依據《行政訴訟》：第六十八條“行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權益造成損害的，由該行政機關或者該行政機關工作人員所在的行政機關負責賠償。”的規定，被告在接到原告舉報投訴之后不作為，表現形式為不答復，拒絕履行法定監管職責，其“具體行政行為”已侵犯公民的合法權益，致使原告為主張權利不得不向人民提起民事訴訟和行政訴訟，耗時日久，浪費了大量的時間、精力，而被告如果認真履行法定職責，原告本不需如此維權成本。

　　另外，依據《行政訴訟》：第二章受案范圍，第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：第五款：申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的”的規定，本案原告申請被告履行《保險法》規定的保護當事人人身權、財產權的法定職責，被告拒絕履行并且不予答復，已經構成了本案訴訟的立案條件，被告理應承擔原告為主張權利所花費的合理支出，承擔賠償責任。

　　綜上所述，請求人民法院支持原告的訴訟請求，維護原告的合法權益；同時維護國家法制秩序和法律尊嚴。

　　此致

　　盤龍區人民法院

　　質證人：原告樊濤（簽名）

　　2006年8月29日

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