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導(dǎo) 讀

追索工程欠款，第三方對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，后該鑒定報(bào)告違反合同被推翻，并再次做出鑒定報(bào)告。建工企業(yè)據(jù)第一次鑒定結(jié)果申請(qǐng)的財(cái)產(chǎn)保全，是否構(gòu)成保全侵權(quán)？會(huì)造成什么損失？

請(qǐng)看以下案例！

第一部分：案情回顧

（一）背景：建筑公司承攬工程項(xiàng)目后因工程造價(jià)產(chǎn)生爭(zhēng)議

甲置業(yè)公司發(fā)包了某住宅工程項(xiàng)目給乙建筑公司。后雙方因?yàn)楣こ炭罱Y(jié)算產(chǎn)生爭(zhēng)議，并引發(fā)了訴訟。

（二）訴訟1：建筑公司訴置業(yè)公司追索工程款獲得部分支持

2010年7月，乙公司將甲公司訴至法院，請(qǐng)求法院判決甲公司結(jié)算工程款。

1、兩次鑒定結(jié)果差距巨大

第一次鑒定：

2013年10月，法院委托某鑒定機(jī)構(gòu)，對(duì)涉案工程的設(shè)計(jì)變更、人工費(fèi)、材料差按照定額進(jìn)行鑒定。鑒定機(jī)構(gòu)于2015年6月出具第一份鑒定報(bào)告，確認(rèn)工程造價(jià)為56205516.28元。

第二次鑒定：

2016年9月，因第一次鑒定超出合同約定范圍，法院要求鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)涉案工程的設(shè)計(jì)變更、人工費(fèi)、材料差按照定額鑒定。后出具第二份鑒定報(bào)告，確認(rèn)工程造價(jià)為5725758.24元。

2、乙公司根據(jù)第一次鑒定結(jié)果確定了訴請(qǐng)金額和保全金額

乙公司開(kāi)庭確定的訴請(qǐng)金額4140萬(wàn)元

2016年11月法院開(kāi)庭審理該案，乙公司確認(rèn)的訴訟請(qǐng)求金額為4140萬(wàn)元，含工程款2600萬(wàn)元，其余為利息等損失。

乙公司申請(qǐng)保全的金額為2700萬(wàn)元

2017年1月，乙公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，請(qǐng)求法院凍結(jié)甲公司2700萬(wàn)元。

乙公司提供了某保險(xiǎn)公司2700萬(wàn)元的訴責(zé)險(xiǎn)擔(dān)保函，后法院裁定查封凍結(jié)了甲公司8套房產(chǎn)及賬戶資金等等。

3、法院判決欠款金額474萬(wàn)元

后法院審理案件后，判決甲公司給付乙公司款項(xiàng)474萬(wàn)元。

（三）訴訟2：置業(yè)公司訴建筑公司及保險(xiǎn)公司賠償保全侵權(quán)的損失獲支持

1、甲公司訴乙公司及保險(xiǎn)公司保全錯(cuò)判賠償損失獲支持

工程款訴訟終審后，甲公司認(rèn)為乙公司的財(cái)產(chǎn)保全大大超過(guò)必要的限度，給甲公司造成了損失。

因此甲公司到法院起訴乙公司及保險(xiǎn)公司，認(rèn)為乙公司的保全錯(cuò)誤造成損失需要賠償。

案件經(jīng)兩級(jí)法院審理，最終判決乙公司的保全錯(cuò)誤，造成損失87萬(wàn)元，由出具訴責(zé)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、乙公司存在保全錯(cuò)誤的理由及損失認(rèn)定

理由：

1、乙公司依據(jù)被推翻的鑒定結(jié)果申請(qǐng)保全存在過(guò)錯(cuò)：

保全申請(qǐng)人申請(qǐng)保全應(yīng)盡到謹(jǐn)慎、適當(dāng)?shù)刈⒁饬x務(wù)。

本案中，乙公司申請(qǐng)保全甲公司2700萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，是在第二份工程造價(jià)鑒定報(bào)告作出之后。

本案中，雙方簽訂的工程施工合同采用固定價(jià)結(jié)算。第一份鑒定報(bào)告雖確定案涉工程全部造價(jià)為56206616.28元，但違反了承包合同約定，超出了合同范圍被認(rèn)定無(wú)效，不產(chǎn)生證據(jù)效力；

符合約定的第二份鑒定報(bào)告工程修正后的工程差額部分為575萬(wàn)元，總造價(jià)為3478.58萬(wàn)元，欠款金額474萬(wàn)元。

乙公司作為委托了專業(yè)律師代理訴訟的一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)知道合同約定固定價(jià)結(jié)算的法律后果，其在明知第一份鑒定報(bào)告超范圍鑒定已被第二份鑒定報(bào)告修正、其在訴訟中明確認(rèn)可甲公司已付款2716萬(wàn)元的情況下，

對(duì)可能獲得法院支持的工程欠款數(shù)額應(yīng)有明確預(yù)見(jiàn)，但其仍堅(jiān)持以第一份鑒定報(bào)告為依據(jù)申請(qǐng)保全甲公司2700萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，保全范圍與可能獲得、以及實(shí)際獲得判決支持的工程欠款數(shù)額偏差甚大，超出了必要、合理的范圍。

應(yīng)認(rèn)定乙公司未盡到保全申請(qǐng)人謹(jǐn)慎、適當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)，構(gòu)成申請(qǐng)錯(cuò)誤。

2.關(guān)于甲公司損失金額的認(rèn)定問(wèn)題。

甲公司應(yīng)賠償乙公司被凍結(jié)的銀行存款的存貸款利差損失。

3、關(guān)于保險(xiǎn)公司的責(zé)任認(rèn)定問(wèn)題

甲公司因乙公司錯(cuò)誤保全而產(chǎn)生的損害，均屬于保函有效期內(nèi)發(fā)生的損害，且未超過(guò)保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)責(zé)任限額，保險(xiǎn)公司應(yīng)對(duì)乙公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任864261.52元。

第二部分：案件分析點(diǎn)評(píng)

根據(jù)無(wú)效的鑒定報(bào)告申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全造成損失需要賠償

本案為典型的超額保全被判賠償?shù)陌咐Ｐ枰⒁獾氖潜景钢蟹ㄔ赫J(rèn)定保全申請(qǐng)人保全存在過(guò)錯(cuò)的原因，在于：

雙方合同約定了固定總價(jià)，訴訟中建筑公司卻申請(qǐng)了超出合同約定范圍的造價(jià)鑒定；后來(lái)法院發(fā)現(xiàn)后，要求鑒定機(jī)構(gòu)再次鑒定，出具了修正后的鑒定報(bào)告后，新報(bào)告推翻了原來(lái)報(bào)告的結(jié)果。

在原造價(jià)鑒定報(bào)告被推翻的前提下，保全申請(qǐng)人仍堅(jiān)持按無(wú)效的鑒定報(bào)告計(jì)算出的欠款金額申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，造成大幅度超額保全的事實(shí)。

建筑公司的該申請(qǐng)存在保全的主觀故意，被判賠償損失，符合最高法院確立的關(guān)于審理保全侵權(quán)訴訟案件的裁判規(guī)則。

第三部分：本案對(duì)保險(xiǎn)公司訴責(zé)險(xiǎn)的啟示

（一）承保風(fēng)控對(duì)案情及證據(jù)資料的全面審查非常重要

訴責(zé)險(xiǎn)承保實(shí)踐中，建工類案件由于法律關(guān)系復(fù)雜，證據(jù)繁雜，屬于專業(yè)度非常高的疑難復(fù)雜案件，需要承保風(fēng)控法審更為專業(yè)和謹(jǐn)慎。

本案中，投保訴責(zé)險(xiǎn)時(shí)，雙方已經(jīng)訴訟數(shù)年，且已做過(guò)兩次鑒定，而且合同對(duì)造價(jià)方式有明確約定。

對(duì)于此類案件，法審評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，需要仔細(xì)去斟酌全案材料，評(píng)判保全的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）訴訟周期長(zhǎng)中途申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的案件要非常慎重

本案雙方的訴訟，發(fā)生在10年，13年鑒定1次，16年鑒定1次，保險(xiǎn)公司17年承保。

對(duì)于此類訴訟周期很長(zhǎng)，中途申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的案件，保險(xiǎn)公司需要全面梳理和分析案件的證據(jù)、訴訟的進(jìn)程涉及的各種文書(shū)后，再做出是否承保的決策。

第四部分：白話總結(jié)

訴責(zé)險(xiǎn)為專業(yè)險(xiǎn)種，一定要尊重其客觀規(guī)律，需要借助專業(yè)人士的力量，對(duì)案件進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，方能保證此險(xiǎn)種的可持續(xù)良性健康發(fā)展！